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北京時(shí)間9月18日晚，美國商務(wù)部宣布了對TikTok和微信的具體限制措施，包括自本周日（9月20日）起禁止在美國境內(nèi)的應(yīng)用商店提供TikTok和微信這兩款應(yīng)用程序及更新，禁止微信在美國境內(nèi)提供轉(zhuǎn)移資金或處理支付的任何服務(wù)。

TikTok和WeChat真的要被美國下架了嗎？字節(jié)跳動(dòng)對美國政府提起的訴訟，能否阻止禁令的實(shí)施？中國公司在美國，正面臨著什么樣的法律困境，又有哪些武器可以對抗和維權(quán)？近日，觀察者網(wǎng)采訪了高博金律師事務(wù)所的韋德·威姆斯（Wade Weems）律師。盡管采訪發(fā)生在禁令細(xì)則宣布之前，但文中提到的手段仍然有效。

高博金律師事務(wù)所是一家專注于跨境爭議解決與調(diào)查案件的AmLaw200全球律師事務(wù)所，擅長為面臨美國和其他政府調(diào)查或跨管轄爭議的中國客戶尋求積極解決方案，并且具備對抗大型跨國科技公司的能力。韋德·威姆斯律師曾擔(dān)任美國司法部檢察官，多次為亞洲企業(yè)客戶處理美國政府調(diào)查。

以下為采訪全文：

威姆斯律師

【采訪/張廣凱】

觀察者網(wǎng)：非常感謝威姆斯先生能接受我們的采訪，我們的問題主要是圍繞TikTok和WeChat的禁令。首先想請問一下，特朗普對TikTok和WeChat發(fā)布的禁令，有哪些法律依據(jù)呢？

威姆斯：在美國的法律體系下，國會(huì)作為立法機(jī)關(guān)可以制定與商業(yè)監(jiān)管有關(guān)的法律，再由行政機(jī)關(guān)執(zhí)行。但是在一些特殊的情況下，國會(huì)可以把權(quán)力交給總統(tǒng)及其下屬的行政機(jī)關(guān)，由這些機(jī)關(guān)直接出臺規(guī)章進(jìn)行管理。TikTok和WeChat的案子就是一個(gè)例證。

特朗普依據(jù)的是《國際緊急經(jīng)濟(jì)權(quán)力法》（International Emergency Economic Powers Act，IEEPA）。根據(jù)這項(xiàng)法律，總統(tǒng)宣布國家緊急狀態(tài)之后，就可以針對外國政府、外國實(shí)體或者外國公民的貿(mào)易和商業(yè)行為，出臺相應(yīng)的條例進(jìn)行管制。該法給予了總統(tǒng)相當(dāng)大的授權(quán)，也是美國先前大部分經(jīng)濟(jì)制裁的依據(jù)。

在2019年，特朗普總統(tǒng)又頒布了13873號行政命令，授權(quán)商務(wù)部基于對美國國家安全的“不可接受的風(fēng)險(xiǎn)”，包括基于破壞風(fēng)險(xiǎn)或?qū)γ绹ㄐ呕A(chǔ)設(shè)施造成其它“災(zāi)難性影響”的風(fēng)險(xiǎn)，阻止任何“獲取、進(jìn)口、轉(zhuǎn)讓、安裝、交易或使用”信息和通信技術(shù)及服務(wù)的行為。

本次，特朗普總統(tǒng)依據(jù)IEEPA和上述行政命令，頒布了針對微信和TikTok的禁令，禁止若干與微信、TikTok有關(guān)的交易。此外，針對TikTok還有一個(gè)單獨(dú)的禁令，其中援引美國的外國投資審查委員會(huì)（CFIUS）的審查，大體上強(qiáng)制字節(jié)跳動(dòng)出售TikTok。

觀察者網(wǎng)：特朗普禁令會(huì)對TikTok和WeChat產(chǎn)生什么影響？美國用戶徹底無法使用這兩款軟件了嗎？

威姆斯：現(xiàn)在還沒有人知道確切的后果。如果你去讀一下特朗普針對TikTok和WeChat的兩個(gè)行政命令，他的措辭是比較含混的，沒有給出明確的禁止范圍。他事實(shí)上是說，商務(wù)部要在45天后給出一個(gè)細(xì)則，說明到底哪些行為要被禁止。

所以，特朗普的行政命令還是有很大可操作空間的，最后出臺的禁令可能非常寬泛，也可能非常狹窄。它包括的內(nèi)容，可能是禁止蘋果或者谷歌提供這兩款應(yīng)用的下載安裝，也可能是禁止與它們相關(guān)的金融交易。但一切必須等到9月20日，也就是美國商務(wù)部拿出細(xì)則才能知道。

美國對TikTok和WeChat的具體制裁措施，尚待商務(wù)部明確

觀察者網(wǎng)：9月20日商務(wù)部公布細(xì)則之后，會(huì)馬上生效嗎？如果細(xì)則的提出和生效之間還有一定時(shí)間差，那么這段時(shí)間內(nèi)，美國公司還可以與TikTok進(jìn)行交易嗎？

威姆斯：細(xì)則中可能會(huì)給出具體的生效時(shí)間，但任何禁令都很可能會(huì)在程序和實(shí)質(zhì)兩方面在法庭上受到質(zhì)疑，而解決這些爭議可能需要花費(fèi)幾個(gè)月甚至幾年時(shí)間。美國政府也必須在聯(lián)邦法官面前公開證明其主張的合法性。如果有這樣的法律程序在進(jìn)行，在這段時(shí)間中能否進(jìn)行交易取決于聯(lián)邦法院是否會(huì)批準(zhǔn)原告方要求暫時(shí)禁止美國政府實(shí)施該項(xiàng)細(xì)則的申請。

觀察者網(wǎng)：根據(jù)美國媒體最新報(bào)道，字節(jié)跳動(dòng)已經(jīng)拒絕了微軟對TikTok的整體收購，可能僅向甲骨文（Oracle）出售部分股權(quán)，這能滿足特朗普的禁令嗎？

威姆斯：我們還是要看到，特朗普的行政令語言比較含混，這跟他一貫的做法也是相似的，給自己留下了非常大的空間來自由操作。Oracle的交易是不是能夠滿足美國政府的要求，是不是能夠說服特朗普政府解除禁令，歸根結(jié)底是看他能不能夠消除美國政府的國家安全疑慮。

美國政府國家安全疑慮主要有兩方面。第一，儲(chǔ)存在這些軟件平臺上的美國用戶個(gè)人信息，會(huì)不會(huì)有泄露的風(fēng)險(xiǎn)，會(huì)不會(huì)被傳遞給中國方面？第二，他們認(rèn)為平臺上的內(nèi)容可能會(huì)被操縱，可能會(huì)選擇性地刪除或者放大一些信息，影響美國用戶。Oracle的交易是不是能夠幫助解除禁令，取決于它能不能解決上述這兩個(gè)問題。

TikTok與Oracle的交易細(xì)節(jié)我們還不清楚，根據(jù)現(xiàn)有的媒體信息，TikTok是要跟Oracle建立一個(gè)合作伙伴關(guān)系，跟之前所說的完全出售給微軟是不同的。很多媒體說，Oracle將成為一個(gè)“值得信賴的技術(shù)合作伙伴”。它能不能引入足夠的安全措施，能不能完全解決美國政府的顧慮？現(xiàn)在很難給出答案。

我們只知道，美國商務(wù)部正在評估這個(gè)方案，是不是一定可以通過，是不是能夠獲得CFIUS的批準(zhǔn)，現(xiàn)在很難判斷。

觀察者網(wǎng)：字節(jié)跳動(dòng)已經(jīng)在加州中區(qū)聯(lián)邦地區(qū)法庭起訴了美國聯(lián)邦政府，具體有哪些法律條款可以使用？

威姆斯：首先我們要看到，特朗普禁令依據(jù)的是IEEPA，這種情況下，挑戰(zhàn)總統(tǒng)是非常困難的。因?yàn)樵趪野踩I(lǐng)域，總統(tǒng)幾乎擁有至高無上的權(quán)威。

歷史上，IEEPA一般是用于美國對其它國家的整體經(jīng)濟(jì)制裁，比如說對伊朗、朝鮮的制裁。這次被孤立地用在TikTok和WeChat身上，是很罕見的事情。那么在過去那些對國家的制裁中，很少有人去挑戰(zhàn)總統(tǒng)的決定，因?yàn)榭偨y(tǒng)是在履行國家安全方面的職責(zé)。在美國三權(quán)分立的體制下，總統(tǒng)在國家安全領(lǐng)域是有很高權(quán)威的。

但這一次的案件具有新穎性，跟過去對其它國家的經(jīng)濟(jì)制裁不完全相同，可能會(huì)遭受兩大類挑戰(zhàn)。第一類是憲法下的程序正義原則，總統(tǒng)和行政部門侵犯了字節(jié)跳動(dòng)的一些程序性權(quán)利。比如說，關(guān)于自己為什么被禁，字節(jié)跳動(dòng)沒有能夠得到充分的告知，沒有機(jī)會(huì)去闡釋他們的意見，沒有能提供一些束縛性更小的解決方案。